החלטה בתיק ת"א 45948-02-13

א. רקע עובדתי ומהות הבקשה

מונחת לפני בקשתה של המבקשת לאישור ביצוע חלוקה.

המבקשת הינה חברה העוסקת במתן שירותים רפואיים ושירותי סיעוד.

המבקשת הינה חברה ציבורית אשר מניותיה נסחרות בבורסה לניירות ערך בתל אביב.

הונה הרשום של המבקשת מסתכם ב -  8,000,000 ש"ח, והוא מחולק ל - 8,000,000 מניות בנות 1 ש"ח ע.נ. כ"א, שכולן נפרעו במלואן. היות שהסכום אשר אותו מבקשת המבקשת לחלק איננו מתוך רווחיה, החלוקה המבוקשת הינה חלוקה אשר אינה מקיימת את "מבחן הרווח", כמשמעות מונח זה בסעיף 302(ב) לחוק החברות, התשנ"ט - 1999 (להלן: " חוק החברות"). לפיכך, בגדר הבקשה, מתבקש בית המשפט לעשות שימוש בסמכות המוקנית לו בסעיף 303 בחוק החברות, ולהתיר למבקשת לרכוש את מניותיה במסגרת הצעת רכש בסך מירבי שלא יעלה על 7 מיליון ש"ח (להלן: " הרכישה העצמית").

על פי הנטען בסעיף 5 של הבקשה המבקשת הינה חברה רווחית אשר על פי דוחותיה הכספיים מיום 30.9.12 הרווח הנקי של המבקשת המתייחס לתשעת החודשים הראשונים של שנת 2012 הסתכם בסך של כ- 2.8 מיליון ש"ח.

ועדת הביקורת ודירקטוריון המבקשת אישרו ביום 15.1.13 את הרכישה העצמית, בכפוף לאישורה על ידי בית המשפט, וזאת - מהנימוקים הבאים:

1.         אופי פעילותה של המבקשת מבוסס על מימון בנקאי והיקף פעילותה הנוכחי אינו צפוי להשתנות או להיפגע כתוצאה מהרכישה העצמית.

2.         הרכישה העצמית מטיבה עם בעלי המניות של המבקשת בכך שהיא מאפשרת להם, ככל שירצו בכך, לממש חלק מאחזקותיהם בחברה. היקפי המסחר במניות המבקשת בבורסה לניירות ערך בבורסה בתל אביב אינם גדולים במיוחד, ולכן לבעלי המניות של המבקשת קיימת באופן מעשי אפשרות מוגבלת בלבד למימוש אחזקותיהם במסגרת המסחר בבורסה.

3.         המבקשת קיבלה אישור למימון סכום הרכישה העצמית מבנק הפועלים בע"מ. בנק הפועלים בע"מ אף הסכים לפרוע את מלוא יתרת החובות של המבקשת ושל חברות הנמצאות בשליטתה לבנק לאומי לישראל בע"מ, חובות אשר הסתכמו ביום 5.2.13 בסך של כ- 64 מיליון ש"ח. על פי הנטען בסעיף 6 של הבקשה החלפת המימון הבנקאי המתוארת לעיל צפויה לשפר באורח מהותי את תזרים המזומנים השוטף של המבקשת ולהקטין את החזר החוב השנתי של המבקשת לבנק בגובה של כ- 2 מיליון ש"ח. כן צפויה המבקשת לרשום, בהתחשב בהחלפת האשראי המתוארת לעיל, גידול בשיעור של 2.5 מיליון ש"ח ברכושה השוטף נטו (דהיינו - לאחר הפחתת התחייבויותיה השוטפות). בנוסף לכך ראוי לציין כי לאחר החלפת האשראי הבנקאי המפורטת לעיל אף בנק הפועלים בע"מ, אשר צפוי להיות הנושה המהותי והמובטח היחיד של המבקשת, נתן את הסכמתו לרכישה העצמית.

4.         המבקשת סבורה כי החלוקה המבוקשת אינה מעלה חשש סביר כי תימנע ממנה היכולת לעמוד בהתחייבויותיה הקיימות והצפויות בהגיע מועד קיומן. לטענת המבקשת מסקנה זו מתבקשת לאור מכלול הנסיבות אשר פורטו לעיל ובהתחשב גם בכך שלמבקשת אין נושים מהותיים או נושים מובטחים למעט בנק לאומי לישראל בע"מ אשר כל יתרת החוב אליו עתידה להיפרע בקרוב על ידי המבקשת באמצעות המימון שתקבל בשל כך מבנק הפועלים בע"מ. כן סבורה המבקשת כי בנק הפועלים בע"מ לא צפוי להטיל מגבלה משמעותית על היקף פעילותה הנוכחית של המבקשת אף לאחר העמדת האשראי הבנקאי לרשותה.

5.         בקשתה של המבקשת נתמכת בתצהירו של בעל השליטה בה, מר שאול פז-יניב, המשמש גם כדירקטור וכמנכ"ל של המבקשת.

ב. דיון והכרעה

לאחר שעיינתי בבקשה ובנספחיה הנני מורה בזאת כדלקמן:

6.         המבקשת תמציא לבית המשפט חוות דעת כלכלית של גורם כלכלי מוסמך ובעל ניסיון בדבר איתנותה הפיננסית ויכולת הפירעון שלה בהתחשב בתזרים הנזילות הנוכחי והצפוי של המבקשת תוך התייחסות מפורשת למצבה הנוכחי של המבקשת, החלוקה המבוקשת, והשפעתה של חלוקה זו על יכולתה לפרוע חובותיה ולקיים התחייבויותיה וחבויותיה הצפויות והקיימות בהגיע המועדים לקיומם. עורך חוות הדעת יציין בחוות דעתו כי חוות הדעת מיועדת להגשה לבית המשפט במסגרת הדיון בבקשה.

            חוות הדעת תכלול התייחסות לנושאים הבאים: הכנסות המבקשת, הרווח הגולמי, הוצאות תפעול, הנהלה, כלליות ואחרות, הכנסות (הוצאות), מימון, היחס השוטף, היחס המהיר והיחס של ההון לנכסים, מינוף פיננסי, ניתוח כלכלי של דו"ח תזרים המזומנים, ובחינת כושר החזר החובות וההלוואות של המבקשת.

7.         המבקשת תמציא לבית המשפט חוות דעת מפורטת של רואי חשבון מוסמכים ובלתי תלויים המתייחסת לחוסנה הפיננסי ויכולת הפירעון של המבקשת בהתייחס לחלוקה המבוקשת. כן יערך ניתוח חשבונאי של הדוחות הכספיים האחרונים של המבקשת אשר בוקרו על ידי רואה החשבון של המבקשת, וכן ניתוח כאמור של הדו"ח הכספי האחרון אשר נסקר על ידי רואה החשבון של המבקשת בגין הרבעון המסתיים ביום 31.12.12, תוך בחינת היקף ופירוט נכסי המבקשת (כולל פירוט של סכומי הכספים והמועדים בהם צפויים להיות משולמים למבקשת בטווח הקצר והארוך), היקף ופירוט חובות המבקשת והתחייבויותיה, וכן התייחסות גם לשעבודים הרשומים אצל רשם החברות ביחס למבקשת.

8.         המבקשת תמציא את שתי חוות הדעת הנזכרות לעיל בצירוף הבקשה והחלטה זו לפרקליטות מחוז מרכז (אזרחי), לפקיד השומה אשר אצלו מנוהל תיקה ברשות המיסים, וכן לרשות ניירות ערך - לצורך קבלת תגובתם לבקשה זו. פרקליטות המחוז, פקיד השומה ורשות ניירות ערך ימסרו תגובתם לבקשה זו תוך 21 ימים מיום המצאתם של כל המסמכים המפורטים לעיל לידיהם.

9.         המבקשת נמציא לבית המשפט החלטה של דירקטוריון החברה בדבר אחריותם האישית של הדירקטורים לנתונים ולמצגים העובדתיים נושאי שתי חוות הדעת הנ"ל.